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性，讳莫如深的话题。几年前，几个朋友吃饭时聊起彼时正热议的一起强奸案，其中一个朋友说，这都什么年代了，怎么还能发生强奸这种事？另一个朋友接茬道，几百块钱能解决的事情谁还冒那个风险？后来，这个朋友后来因嫖娼被抓，还是我去交的保证金，当然这是题外话。

在一般人眼中，在法治社会现代文明的当下，强奸这类严重侵犯女性人身权利的犯罪应当越来越少，人类对性的蒙昧和冲动应在文明的进步中得到克制与驯化。但遗憾的是，近年来性犯罪似乎并未减少，虽然不情愿，但蚂蚁刑辩团队承办的案件中总会陆陆续续出现强奸案件。诚然，近年来暴力型性犯罪确有下降趋势，除了某些特定职业人群，如网约车司机；或者某些特定环境，如电影《不能说的夏天》中描述的环境，仍存在暴力型强奸犯罪外，像上世纪80、90年代尾随女性入室强暴的恶性案件已几乎销声匿迹。但强奸案件又出现了新情况、新手段，即醉酒强奸，蚂蚁刑辩团队承办的强奸案件也多为这种形式。

众所周知，强奸罪以违背妇女意志为前提，根据司法解释的规定，违背妇女意志主要有三类表现形式，即不能反抗、不敢反抗和不知反抗。所谓不能反抗是指采用暴力手段压制妇女的反抗；所谓不敢反抗是采用胁迫的手段使妇女放弃反抗；所谓不知反抗，是采用醉酒、昏迷等手段使妇女丧失自主意识。前两种采用暴力、胁迫手段实施强奸行为无需多言，行为人主观恶意明显，犯罪目的明确，用张家辉的台词来说“耶稣来了也留不住他”。但不知反抗型的醉酒强奸，往往发生在相互熟悉甚至关系融洽的男女之间，很多男性根本没有意识到自己的行为涉嫌刑事犯罪，多数人在涉案后表现出了浓烈的悔意。假设行为人预先知晓相关行为的法律后果，这种理性就有可能扼制住其本能的欲望，从而达到降低犯罪、保护女性的目的，这也正是本文的意义所在。

一

郎情妾意，能否认定为强奸？

之前团队承办了一起强奸案给我留下了很深的印象，甲男、乙男和丙女三人就读于同一所大学，且相互认识。丙女对甲男妾有意，但甲男却是郎无情。丙女与甲男经常微信聊天，丙女对甲男的好感很明显，对于甲男提出的“过分”要求，丙女态度暧昧。不过甲男并未善待女方的这份真情，而是把他与丙女的聊天记录拿给了朋友乙男看，乙男看后便撺掇甲男找机会请丙女吃饭喝酒，待到酒足饭饱后接下来的事情就能水道渠成。不久，三人便组局一起吃饭，席间二男频繁劝女生喝酒，女生很快不胜酒力醉倒，二男将女生扶到酒店，甲男先与丙女发生了性关系，结束后乙男进入房间，在甲男洗澡期间，乙男也趁机与丙女发生了性关系。甲男洗澡出来看到后，只是埋怨了乙男两句，并未实质性制止。第二天丙女醒来后立刻报警，指控两男生强奸，最后法院判决两男生构成轮奸，量刑十年以上，两人最好的年华就要在狱中度过。

在案件审理过程中，甲男一直表示没有想到后果会这么严重，他觉得丙女对其有意思，两人在微信聊天中都曾表达了性暗示，自己的行为怎么会被认定为违背妇女意志？这实际上就是一种性误解，也就是说，不少男性会自以为是地认为女性愿意与自己发生性关系。但按照司法实践的入罪标准来看，女生愿意与你交往并不代表愿意与你发生性关系，女生彼时同意发生性关系不代表醉酒那晚同意发生性关系。女性性自主权由不得男性主观臆想，尤其在女性醉酒状态，根本无法表达同意与否，男性如何知晓女性意思？

在理论界，如何界定女性是否同意性行为的标准诸多，如合理反抗标准、“no is no”标准以及“yes is yes”标准，但无论适用哪种标准，女性在醉酒情况下既不能作出反抗，也不能作出同意和不同意的表示，且不知反抗又写入了司法解释，醉酒强奸认定的门槛极低。

二

少量饮酒，能否认定为醉酒强奸？

第二则案例也是与喝酒有关。甲男与乙女二人是同事，关系相处融洽、无话不谈，两人也经常会开一些过火的玩笑，但未确立男女朋友关系。

一天下班后，两人相约到酒吧喝酒，点了一桶可乐桶。可乐桶总共2000ml，其中有500ml酒精度为40°的Whiskey，其余的1500ml全是可乐。喝到中途，两人离开酒吧，从监控视频中可以看出，乙女走路有些摇晃，但也会转向甲男与其沟通交流。后来甲男到附近宾馆开房，当晚与乙女发生性关系，乙女第二天报警甲男强奸，检察院指控的是醉酒强奸。

案件审理中，甲男辩称乙女虽然喝了酒，但喝得量不多，且酒精度数经过稀释已经非常低了，二人离开时还有说有笑，到了酒店乙女还有意识，还说自己太困了就不洗澡了，甲男与乙女发生性关系时乙女没有反抗。乙女则表示自己喝醉了，根本不记得当晚发生了什么。

为了查清乙女当晚到底喝了多少酒，辩护人到酒吧调取了当晚的监控录像，从录像中可以看出乙女总共喝了五杯可乐酒，杯子是100ml的容量，也就是500ml。可乐桶含有Whiskey的比例是25%，通过计算可知乙女当晚喝了相当于125ml的40°Whiskey，也就是二两半。问题又来了，二两半40°洋酒，能否让一位女生达到不知反抗的醉酒程度？要知道这是强奸案，不可能通过侦查实验检测被害人的酒量，这有损被害人人格尊严，也会让被害人受到二次伤害。

虽然辩护人提供的酒精含量证据一定程度打动了法官，但合议庭经过多方面考量，依然认定被告人构成强奸罪。

本案判决已经生效，对于判罚标准笔者不想多言，也不是本文的主旨所在。实际上，这个案例又给男性朋友敲了一次响亮的警钟，切勿把饮酒作为实现自己不良企图的钥匙，这也有可能是把自己送入囹圄的钥匙。遇到饮酒、醉酒的女性，不要感觉这是天赐良机，而是更要提醒自己保持清醒，不要在刑法的边缘疯狂试探。

三

事后付钱，能否认定为强奸？

第三则案例还是与喝酒有关。被告人甲男30出头，经营一家效益不错的企业。在一次去会所消费时，认识了本场所从事陪酒工作的姑娘乙女，双方加了微信好友。此后甲男与乙女经常微信聊天，乙女时常会让甲男帮其清空淘宝的购物车，但均被甲男婉拒了，甲男还暗示乙女，想要获得就要有所付出。

不久后的一天，甲男被朋友喊去聚会，因甲男酒量一般，便微信叫乙女过来陪酒。双方谈好价格（陪酒价格）后，乙女便来到饭店。席间，乙女帮甲男喝了4两白酒以及几瓶啤酒，甲乙二人举止亲昵甚至露骨，因为不便描述，此处省略。

散席后，甲乙二人就来到了甲男的车上，在车上发生了性关系。据甲男供述，在此过程中，乙女的表现反常，先是配合甲男，后又忽然哭泣，两人交流了一阵后乙女情绪平复，双方继续。完事之后，乙女要求甲男付钱，甲男通过扫支付码的方式按乙女提出的价格支付了款项。随后甲男将乙女送回其居住的小区，因甲男不认识路，乙女还打开手机导航。三天之后，乙女报警强奸。案件审理过程中，甲男始终认为自己的行为属于嫖娼，乙女神志清醒，不仅要求甲男付款还能准确导航。即使这样，一审法院仍认定甲男构成醉酒强奸。

看完这个案例，估计不少男性又要捏一把冷汗，原来嫖娼与强奸只有一步之遥。对于上述案例，笔者不想从法律层面讨论认定标准问题，这无异于引战。但一个不争的事实是，醉酒强奸的入罪门槛很低。也就是说，只要被害人喝了酒，就有出现辨认能力、控制能力、自我保护能力减弱的可能，审判人员就有理由内心确信性行为违背妇女意志。加之传统文化、道德观念、价值导向、社会评价、舆情压力等诸多因素，这种内心确信一旦建立，就极难改变。

对于被害人而言，有些痛无法消弥；对于被告人而言，有些错悔之晚矣。审慎对待酒后性行为，既是对女性最起码的尊重，也是对法律最基本的敬畏，更是对自己的约束与保护。

“仁远乎哉？我欲仁，斯仁至矣。”控制欲望，是人与动物最大的区别。

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