随着公众对环境问题的日益重视，国家对打击污染环境相关犯罪行为的力度也在增加，污染环境罪也成为近期司法实践中的一个热点。由于污染环境罪的由来是《刑法修正案（八）》新修改的罪名，司法实践中该领域的争议点较多，而法律却没有明确的规定。近期，蚂蚁刑辩团队承办的一起污染环境罪案件中，控辩双方对“暗管的定义”以及“什么是暗管偷排”等诸多问题产生较大分歧。我们将分期进行梳理分析，本期先就“暗管”以及“暗管偷排”两个问题进行讨论分析。

　　一、案情回顾

　　本案中，环境监管部门对案涉单位进行过环评检测，并且在环评报告中明示了排污管道，现称之为1号管。案涉单位后来又私设6根管道通过1号管道进行排污。公诉方认为，案涉单位该行为属于利用暗管偷排。但是，本案中行为人私自设立的管道是否属于法律规定的暗管，流经私设的管道再汇入1号管排出是否属于偷排行为，我们有不同的观点。

　　二、为逃避监管，未经法定排污口排放的行为才是暗管偷排

　　根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定：实施刑法第三百三十八条规定的行为,属于“通过暗管、渗井、渗坑、裂隙、溶洞、灌注等逃避监管的方式排放、倾倒、处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质的”,应当认定为“严重污染环境”。所以，如何定义“暗管偷排”对本案中企业和相关人员的责任认定尤为关键。

　　（一）何为暗管？

　　根据2014年12月24日公安部、工业和信息化部、环境保护部、农业部、国家质量监督检验检疫总局发布的《行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法》第5条第2款的规定,“暗管是指通过隐蔽的方式达到规避监管目的而设置的排污管道,包括埋入地下的水泥管、瓷管、塑料管等,以及地上的临时排污管道。”从上述规定中可以得出，暗管的认定需要具有两个条件，一是用隐蔽的方式，二是目的是逃避监管。

　　（二）何为“法定排污口”?

　　《水污染防治法》第二十二条规定:“向水体排放污染物的企业事业单位和其他生产经营者,应当按照法律、行政法规和国务院环境保护主管部门的规定设置排污口;在江河、湖泊设置排污口的,还应当遵守国务院水行政主管部门的规定。”按照法律、行政法规和相关主管部门的规定设置的排污口即为法定排污口,法定排污口一般会在环境影响评价文件和排污许可文件中注明。

　　三、案情分析

　　本案中，涉案公司的七根管道，1号管道是环评报告上明示的管道，该管道的排污口属于法定的排污口，无论其是否埋在地下，都不可能属于暗管。而其余2-7号管道的污水都是流入1号管道后，再排入排污池，最终对外排出。因此，其余六根管道也都不存在逃避监管不经过法定排污口排放的情况，自然也不属于暗管。由于1号管道经环评报告明示，2-7号管道的污水都流经1号管道排出，经过法定排污口排污，该行为没有逃避监管的故意，不应当属于“暗管偷排”。

　　总而言之，对于认定暗管偷排，严格依照法律的规定依法认定，紧扣法条，不能想当然，避免扩大处罚范围。