【以案释法】鸿茅药酒案专题第三期：取保候审与逮捕，若隐若现的边界

　　来源：蚂蚁刑辩研究

　　作者：张志华律师  蚂蚁刑辩团队创始人

　　编者按

　　近日，鸿茅药酒事件不断升温，诸多吃瓜群众围观这出舆论风向大逆转的好戏。就像剧本结构的标准手法“起承转合”一样，随着4月18日谭秦东被取保候审，这出“捉放谭”的大戏转向高潮。

　　作为法律人，应该在关注事件本身的同时思考其所折射出的法律问题，并探索相关问题的解决办法。蚂蚁刑辩研究公众号借此机会将对该事件进行专题分析，分为四期分别从四个角度分析本事件隐含的法律问题。

　　鸿茅药酒事件

　　◆专题预告◆

　　第一期：谁该对“捉放谭”这出戏负责？

　　第二期：全民普法——详解两条睡美人条款

　　第三期：取保候审与逮捕，若隐若现的边界

　　第四期：接受委托和拒绝接受委托，律师的脊梁在哪里？

取保候审与逮捕，若隐若现的边界

作者：张志华律师

　　鸿茅药酒事件折射出的另一个问题，就是我国取保候审制度和逮捕制度的适用条件问题。关于取保候审和逮捕，我国刑事诉讼法都有详细的规定，但在实践过程中，其适用非常随意。

　　相似情况的案件，有的成功取保，有的不予取保。有些符合取保条件的案件，办案机关会用各种理由不批准取保；有些不符合取保条件的案件，有些能人异士却能通过各种说不得的方式获得取保。这些随意的现象不仅严重影响了司法的权威，还会成为滋生司法腐败的土壤。

　　关于取保候审和逮捕，我国刑事诉讼法都有着明确的规定——

　　取保候审

　　《刑事诉讼法》第六十五条规定，人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：

　　（一）可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；

　　（二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；

　　（三）患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；

　　（四）羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。

　　值得注意的是，关于取保候审的规定，刑诉法使用的是“可以取保候审”，也就是说即使满足以上四个条件，司法机关同样可以不予取保，这其中的尺度全部由司法机关掌握。实践中，只有满足第（三）条的嫌疑人申请取保候审的成功率较高。

　　批准逮捕

　　《刑事诉讼法》第七十九条规定，对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的，应当予以逮捕：

　　(一)可能实施新的犯罪的;

　　(二)有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;

　　(三)可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的;

　　(四)可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;

　　(五)企图自杀或者逃跑的。

　　对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕。

　　被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。

　　较之取保候审，逮捕的条件更加明确清晰，但在实践中仍存在证据不足还进行批捕的情况。

　　回到鸿茅药酒事件，本案嫌疑人谭秦东于三个月前就被批准逮捕。既然批捕，就说明司法机关已经掌握了嫌疑人犯罪事实的证据，且可能判处有期徒刑以上刑罚。在这三个月里，公诉机关定会不断补充证据以支持公诉，在这种情况下居然还能给嫌疑人取保候审，难道只因上级检察院的指示？法律的依据在哪里？批准的界限在哪里？适用的标准在哪里？

　　取保候审和逮捕，是案件侦查阶段两个重要的强制措施，可以在一定程度上影响案件的走向。如此重要的环节，实践中适用标准又如此随意，就不可避免造成权力寻租，就可能给动机不纯之人提供钻空子的机会，败坏司法体制，影响司法机关的权威性。

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